容留犯罪类型化思考

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现行刑法第354条、第359条设置容留他人吸毒罪、容留卖淫罪。两个具体罪名归属妨害社会管理秩序的类罪名体系。在立法层面,由于没有直接被害人,两罪各自侵害的具体法益是什么,如何把握须予刑法评价的侵害程度,都应当引起规范刑法和刑事政策理论的高度关注;在行为定性的层面,由于两罪采取简单罪状概括行为要件,如何研判容留的心素和罪量因素,是规范刑法理论须予细致论证的要点。近观两罪定性的历史轨迹,追问影响两罪的判罚率曲线变化的原因,剖析其与政策选择和社会心理状态的相关性,远观两种容留行为由早期合法、逐步限制到全面禁止,在超法规视野,结合犯罪学对毒品滥用防治对策、性自主行为灰色化的理论主张,预判现代社会对两种容留行为的应然的法律评价,更是具有挑战性和前瞻性的重要命题。基此,本文基于容留的行为共性,在上述三个层面展开具体研究,以期得出一套具有逻辑性的至少能够说服自己的答案。全文除引言和结论外共计五个部分,约45000字。第一部分,容留型犯罪的概述,为进一步讨论问题建好平台。首先,容留型犯罪指为他人吸食毒品或者卖淫提供场所或允许他人在场所内吸毒、卖淫的犯罪,具体包括容留他人吸毒罪与容留卖淫罪,两罪均系妨害社会管理秩序犯罪,行为系被动方式、无直被害人、具体罪状无罪量的字面要求。其次,两罪都经历了从最初的合法到逐步限制再到目前的严厉禁制的历史流变。最后,目前两罪的司法认定呈现由少到激增再到缓慢回落的曲线变化,容留他人吸毒罪的判罚量明显高于容留卖淫罪。第二部分,分析容留型犯罪的保护法益。首先,分析两罪置于妨害社会管理秩序类罪名的立法意图,从个人法益与集体法益内在关联,对其定位做出评价。其次,借助密尔的“伤害原则”,从个人自由与健康角度,将容留他人吸毒罪的保护法益界定为以社会公众的身心健康为内容的社会安全;再次,细致分析集体法益、世风民俗与道德好恶的关联与区别,将容留卖淫罪侵害的法益确定为社会基本秩序,同时强调基于法益的细微区别,容留卖淫罪的定罪门槛应当明显高于容留他人吸毒罪。第三部分,具体分析容留的行为、场所和对象等客观要素。首先,刑法意义上的容留指明知系吸毒者、卖淫者为其提供场所或者允许在场所内吸毒、卖淫。与组织、引诱、强迫等行为相比,容留仅仅促进吸毒或卖淫行为的发生;介于立法囿限,容留他人吸毒罪中的容留应当涵括组织吸毒的行为;其次,两罪容留的他人均系非犯罪人,两相比较,容留卖淫对象必定包括买淫和卖淫双方,因而容留他人的数量必然在两人以上,容留吸毒对象不具有这一特征;再次,由容留行为和对象特点引出对场所的限制性解释,建议将场所限制于经营型牟利场所;最后,论证两个具体罪名中的容留的兜底行为的同质性,主张刑法意义上的容留行为可以是不作为形式,至于为吸毒者提供其他便利条件的,不宜认定为容留。第四部分,分析容留行为人的认识因素和意志因素。首先,容留他人吸毒的人知道或应当知道被容留人有吸毒经历,且有意欲消费毒品的现实行为,容留卖淫的人知道或应当知道被容留人、以及双方从事性交易的行为性质,两种情形下与被容留者形成合意的,属于明知范围。其次,两个具体罪名都属于社会普遍认为有危害的自然犯,因此不要求容留人对刑法和行政法相关具体规定有认识。再次,希望与放任都是容留型犯罪的意志因素,司法实践中判断意志性质,可以主要借助中立帮助行为的性质论证展开,多数情况下的行为人意志类型是放任,少数是希望,两种容留行为人所积极追求的是非刑法意义上经济利益。第五部分,探索容留型犯罪的定量标准。论证容留型犯罪以量定质的一般规则,主要从人数和次数、对象和手段、目的和动机、人身危险性等方面掌握定量标准,同时在罪量把握中注意,容留卖淫罪的罪量标准应当高于容留他人吸毒罪。
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