刑法中行政许可出罪机能研究

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我国刑法有较多罪名采取了“未经……许可”和“违反国家规定”的罪状规定模式。通过反对解释和有利类推解释规则的运用,可以得出行政许可是一项超法规犯罪阻却事由的结论。从刑法规范来看,“未经……许可”罪状表明此时的行政许可阻却构成要件符合性,“违反国家规定”则表明行政许可既可以阻却构成要件符合性,也可以阻却违法性。从行政许可的分类来看,行政许可可以分为控制性许可和特别许可两种类型,其中控制性许可阻却构成要件符合性,特别许可阻却违法性。行政许可出罪功能的前提是经行政程序确认,理论基础是法益衡量理论,出罪路径参照被害人同意理论。然行政许可在出罪功能上也存在诸多争议,如法益衡量理论会导致行政许可出罪不彻底的问题;出罪标准是依据刑法对违法性的独立判断还是行政许可本身的有效性,也不尽明确;对行政许可出现认识错误时,有没有法律错误存在的余地,刑法学界也各执其说。为明晰上述问题,完善行政许可的出罪功能,一方面,应明确法益侵害性对行政许可出罪功能认定的终局性意义,以及缓和的违法一元论与行政许可的契合性。另一方面,对行政许可出罪功能进行合理的限制,确定其出罪范围,应从行政许可本身内容、涉及罪名的实质要素以及违法性认识错误三个方面入手,以更好地实现行政许可出罪的功能。
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