【案情】
　　2009年，犯罪嫌疑人汪某（男）与漳州市某电源发展有限公司（以下简称电源公司）订下协议，收购该电源公司废铅渣。而犯罪嫌疑人张某（女）于2010年4月份被电源公司聘为仓管员和过磅员（负责记录磅机的重量读数），主要负责公司货物进出仓，包括废铅渣出售时，负责监督装车过磅事宜，再将磅单交公司进行核算。
　　为了多装少报，汪某分三次送给张某好处费11000元，因而五次从公司拉出高出磅单记录数的铅渣。在最后一次装废铅渣，汪某拉一车铅渣到芗城区前山地磅站（个体）过磅，张某跟车到磅站，却任由汪某将实际重量的废铅渣36600kg改为15200kg， 瞒报21400kg（价值11万元）。之后，张某拿虚假磅单到公司报账时被发觉，该车货物被及时追回。
　　【分歧】：在本案件审理过程中，对张某的行为如何定性存在三种意见。
　　第一种意见认为，应认定为非国家工作人员受贿罪（原罪名：公司、企业人员受贿罪，这是最高人民法院、最高人民检察院联合下发的《关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的补充规定（三）》司法解释，将《<中华人民共和国刑法>修正案（六）》第7条中对刑法163条修正后的罪名确定为“非国家工作人员受贿罪”，取代了原“公司、企业人员受贿罪”罪名。）。张某作为企业一名管理人员，利用其当任仓管员负责核定货物数量的职务便利，非法收受他人钱财11000元，任由汪某载走公司财物，为他人谋利益，数额较大。根据最高人民检察院、公安部关于印发《关于经济犯罪案件追诉标准的规定（二）》的通知第十条规定：[非国家工作人员受贿案（刑法第一百六十三条）]公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额在五千元以上的，应予立案追诉。从本案看，张某收受贿赂款数额达11000元，已大大越过立案追诉的5000元起点，所以构成此罪。
　　第二种意见认为，张某构成诈骗罪。张某与汪某采用假磅单的虚假手段向公司报帐，是一种隐瞒真相的行为，具备诈骗罪“隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为”的特征，而在福建关于诈骗罪的立案追诉起点规定为3000元，本案诈骗的铅渣价值达到10多万元，已属犯罪数额巨大，所以张某构成诈骗罪。
　　第三种意见认为，张某身为企业的工作人员，利用职务上的便利，与汪某相互勾结，非法占有本单位的财物，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。
　　笔者同意第三种意见。首先分析诈骗罪，本案若认定诈骗罪被害人则应是该公司，但该公司并没有陷入错误的认识而“自愿地“交出财物，是公司内部人员违反公司规章制度，利用职务上的便利内外勾结侵吞财物的行为，另外，犯罪的对象也不同，诈骗罪的对象是不为自己实际控制的他人财物（欲从他人手中控制的财物骗到手），而侵占罪的对象实际上是已被行为人所掌握的财物，在本案中，被多装走（或者说被侵占）的废铅渣实际上是已被张某这一行为人所掌握的财物。
　　再分析非国家工作人员受贿罪，该罪和职务侵占罪都具有利用职务上的便利进行的非法行为，但侵犯的客体则不同，张某利用职务上的便利，收受他人钱财，为他人谋取利益，侵犯的客体是公司股东的财产所有权和法人的财产利益，而不是非国家工作人员受贿罪所侵犯的公司的正常活动和信誉，非国家工作人员受贿罪属妨害对公司、企业管理秩序罪的一种。职务侵占罪获取的财物必须是所在单位的集体财产，非国家工作人员受贿罪获取的财物是第三方送予受贿者的，关键是财物的归属和性质是谁的。张某的行为明显是有预谋的内外勾结，利用其负责监督过磅认定数量这一职务上的便利，共同套取公司的财物，其所收受的11000元应视为是分赃的一部分，财物的归属依然是电源公司。
　　另外，根据最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条规定：行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。张某的行为符合这一司法解释所规定的构成要件，所以应认定其构成职务侵占罪。
　　（作者通讯地址：福建省漳州市芗城区人民检察院，福建 漳州 363000）